Работнику

Может ли работодатель отказать в приеме на работу, если работник отказывается подписать соглашение об испытательном сроке?

11 июля 2015 г. вступил в силу Федеральный закон от 29.06.15 г.

№ 200-ФЗ «О внесении изменения в статью 64 Трудового кодекса РФ», устанавливающий конкретный срок для предоставления лицу, обратившемуся к работодателю и получившему отказ в заключении трудового договора, сообщения о причинах такого отказа в письменной форме — 7 дней. По требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме. 

До принятия этого закона срок, в течение которого потенциальный работодатель должен был дать письменный ответ, трудовым законодательством установлен не был.

То есть норма, направленная на защиту прав граждан при приеме на работу, фактически являлась неприменимой, так как привлечь работодателя к ответственности было не за что и влекло за собой наличие разного рода злоупотреблений со стороны работодателей. 

Может ли работодатель отказать в приеме на работу, если работник отказывается подписать соглашение об испытательном сроке? Может ли работодатель отказать в приеме на работу, если работник отказывается подписать соглашение об испытательном сроке? Установление подобного срока крайне важно, поскольку только на основании письменного отказа соискатель может воспользоваться своим правом на обжалование отказа в приеме на работу в суд. Сложность данной категории дел состоит в том, что, поскольку действующее законодательство содержит лишь примерный перечень причин, по которым работодатель не вправе отказать в приеме на работу, и вопрос о том, имела ли место дискриминация при отказе в заключении трудового договора, решается судом при рассмотрении конкретного дела (п. 10 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.04 г. № 2). 

Каждый из нас хотя бы раз проходил процедуру поиска и приема на работу, и не всегда удавалось найти подходящую с первого раза. Зачастую, прежде чем интересующая работа находилась, нам приходилось получать отказ в приеме на работу.

На первый взгляд, в этом понятии нет ничего особенного, рядовой вопрос, с которым сталкивается любой соискатель, однако необходимо знать, что отказ в приеме на работу — это понятие, которое закреплено и строго регламентировано Трудовым кодексом РФ. 

Гарантии при заключении трудового договора установлены ст. 64 ТК РФ, часть первая которой говорит о том, что необоснованный отказ в заключении трудового договора запрещается.

То есть такой отказ, который не имеет под собой правовых оснований, например отказ в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы или отказ женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей. 

Отказы кандидатам: когда нельзя, а когда можно

Эксперты отмечают, что судебная практика дел, связанных с отказом в трудоустройстве, ужесточается: в кризисное время многие остаются без работы, поэтому государство пытается поддержать граждан и сохранить их рабочие места. Так, в последнем обзоре практики рассмотрения судами дел по спорам, связанным с заключением трудового договора, 8 дел из 30 посвящено отказам кандидатам.

Татьяна Нечаева, старший юрист hh.ru, предлагает освежить в памяти основные положения из закона: когда соискателю можно отказать, а когда отказ будет неправомерным.

Согласно статье 64 ТК РФ «Гарантии при заключении трудового договора», отказ должен быть обоснован и связан с деловыми качествами. Под ними закон подразумевает следующее:

«Способность физического лица выполнять определённую трудовую функцию с учётом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (наличие определённой профессии, специальности, квалификации), личностных качеств (состояние здоровья, наличие определённого уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли)», — Пленум Верховного суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации».

Претендентам на позицию, которые не обладают необходимыми для выполнения обязанностей деловыми качествами, можно смело отказывать. Это подтверждает и судебная практика.

https://www.youtube.com/watch?v=dT4Iz85Vz-U\u0026pp=ygXjAdCc0L7QttC10YIg0LvQuCDRgNCw0LHQvtGC0L7QtNCw0YLQtdC70Ywg0L7RgtC60LDQt9Cw0YLRjCDQsiDQv9GA0LjQtdC80LUg0L3QsCDRgNCw0LHQvtGC0YMsINC10YHQu9C4INGA0LDQsdC-0YLQvdC40Log0L7RgtC60LDQt9GL0LLQsNC10YLRgdGPINC_0L7QtNC_0LjRgdCw0YLRjCDRgdC-0LPQu9Cw0YjQtdC90LjQtSDQvtCxINC40YHQv9GL0YLQsNGC0LXQu9GM0L3QvtC8INGB0YDQvtC60LU_

Соискатель обратился в суд, так как посчитал, что отказ в рассмотрении его на позицию «Руководитель торгового сектора» был необоснованным.

После проверки судом было установлено, что образование и предыдущий опыт работы специалиста не соответствуют должностной инструкции позиции «Руководитель торгового сектора».

Суд первой инстанции, суд апелляционной инстанции и судебная коллегия по гражданским делам безоговорочно согласились, что профессионально-квалификационные характеристики соискателя не отвечают потребностям организации, и истец проиграл дело.

Кроме того, соискателю можно отказать, если он не подходит под иные требования, продиктованные спецификой работы. Допустим, нужен переводчик, а человек не владеет иностранным языком. При этом каждое условие должно быть действительно обязательным для исполнения трудовых функций: нельзя просить от маркетолога навык вождения грузовика.

Помимо деловых качеств закон допускает, что работодатель может отказать соискателю в силу предписаний федерального закона. Например:

  • Кандидатам младше 16 лет, если они привлекаются более чем на 4–5 часов в день (ст. 63, 94 ТК РФ). Для кандидатов младше 18 лет существуют ограничения по характеру работ и условиям труда (ст. 94, 96, 265 ТК РФ, постановление Правительства РФ от 25.02.2000 № 163).
  • Женщинам в определённых видах тяжёлых работ и работ с вредными или опасными условиями труда (приказ Минтруда России от 18.07.2019 № 512н (ред. от 13.05.2021) «Об утверждении перечня производств, работ и должностей с вредными и (или) опасными условиями труда, на которых ограничивается применение труда женщин»).
  • Соискателям, поступающим на государственную гражданскую службу, в случае близкого родства с иным сотрудником, если работа связана с непосредственной подчинённостью или подконтрольностью одного из них другому. Также на гражданскую службу не имеет право поступать лицо, не имеющее гражданства РФ (ФЗ от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации», ст. 16).
  • Привлечённым к уголовной ответственности за совершение определённых преступлений для занятости в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних (ст. 331, 351.1 ТК РФ).
  • Иностранным гражданам, если в организации нет квот на приём иностранной рабочей силы (Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ).

Дополнительных требований, предусмотренных законом, достаточно много. Поэтому, чтобы узнать, каких специалистов можно нанимать конкретно вам, следует ознакомиться с полным списком ограничений.

При всём прочем нужно помнить, что трудоустройство сотрудника — это право организации, а не обязанность. Трудовое законодательство не содержит норм, обязывающих заполнять вакантные места сразу по мере их возникновения. Так, компания может отказать соискателю и под иным причинам:

  • Найден более подходящий кандидат.
  • Невозможность ознакомиться с резюме специалиста. Случай из практики: человек откликнулся на вакансию, но не отправил HR-менеджеру подробное резюме и характеристики, которые запросил работодатель. Претендент решил, что это незаконно. Суд поддержал компанию, поскольку у неё не было возможности оценить деловые качества претендента.
  • Позиция закрылась. Бывает и так, что надобность в специалисте пропадает или предприятие резко сокращает бюджет на наём.
  • На должность был переведён внутренний сотрудник. В крупных организациях нередко затруднена коммуникация, поэтому информация о внутренних ресурсах компании не всегда доходит до HR-отдела своевременно.

Иногда складывается ситуация, когда человек подходит на вакантную позицию, но по субъективным причинам работодатель не хочет нанимать этого специалиста. Вместе с тем один неосторожный ответ может привести компанию в суд.

Рассмотрим подробно мотивы, по которым отказывать соискателям в трудоустройстве запрещено законом:

Отказ может рассматриваться как дискриминация в трудовых отношениях, если он не связан с деловыми качествами соискателя: из-за пола, возраста, внешности, места жительства, семейного положения, личных и религиозных убеждений претендента и так далее.

https://www.youtube.com/watch?v=dT4Iz85Vz-U\u0026pp=YAHIAQE%3D

В этот список входит и ограничение кандидатов по имущественному признаку. Работодатели не всегда знают о нём — не трудоустраивают водителя, если у него нет личного автомобиля, или ремонтника без своих инструментов. По закону работодатель обязан обеспечить сотрудника всем, что ему нужно для выполнения рабочих задач.

Между тем существуют исключения — можно предъявить требования, которые попадают в перечень дискриминирующих, но только если они необходимы для выполнения трудовой функции. Так, моделей и актёров могут оценивать по внешности, возрасту и полу, так как на роль нужен человек с определёнными параметрами.

Существует отдельная категория лиц, которым отказывать запрещено согласно трудовому законодательству:

  • Работникам, приглашённым в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы (ст. 64 ТК РФ). Особенно это правило стало актуальным с Постановлением Правительства РФ от 30.03.2022 № 511, которое разрешило приостановившим деятельность компаниям временно перевести своего работника в другую организацию.
  • Людям с инвалидностью, направленным на трудоустройство в счёт квоты рабочих мест (ст. 16 ТК РФ, ст. 13 закона РФ от 19.04.1991 № 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации»). Причём работодатель обязан обеспечить подходящие условия труда с учётом индивидуальной программы реабилитации работника с инвалидностью. Это демонстрирует дело, в котором инвалид II группы, получив направление на квотируемое рабочее место в центре занятости на позицию укладчика, получил отказ в найме. Работодатель сослался на невозможность создания для него специального рабочего места. Организация проиграла суд, так как на работодателя законодательством возложена обязанность по выделению и созданию специальных рабочих мест для инвалидов.
  • Женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей (ст. 64 ТК РФ). Доказать это довольно сложно, но есть реальные судебные разбирательства. Пока будущая сотрудница проходила процедуру оформления на должность руководителя проекта, она прошла медицинский осмотр, на котором выяснилось, что она беременна. Сразу после получения информации о её беременности работодатель сообщил ей о невозможности трудоустройства, а затем о временном приостановлении приёма кандидатов. Суд постановил, что отказ носит дискриминационный характер, так как связан не с её деловыми качествами, а с положением женщины.

Перечисленные случаи отказа соискателям, защищённым ТК РФ, встречаются чаще всего. Вместе с тем список работников, которым отказывать нельзя, гораздо шире.

Читайте также:  Работодатель уведомил о сокращении и принуждает в оставшееся два месяца уйти в неиспользованный ранее отпуск. Это правомерно?

Многие работодатели против того, чтобы сотрудник совмещал занятость в компании с другими подработками по разным причинам: из-за риска утечки данных, страха, что сотрудник будет неэффективен и прочего.

Тем временем, совмещать несколько работ по закону можно (ТК РФ от 30.12.2001 № 197-ФЗ, ред. от 14.07.2022), поэтому отказ в приёме на вакантную должность на таком основании будет неправомерным.

Например, девушка была трудоустроена в одной организации, а в другой работала на должности главного бухгалтера по совместительству.

В связи с увольнением с основного места работы сотрудница попросила работодателя, у которого работала по совместительству, заключить с ней трудовой договор. Но директор учреждения уволил её и принял на должность другого сотрудника.

В результате работодателя обвинили в дискриминации при трудоустройстве и в нарушении конституционного права на труд.

Зачастую компании не нанимают специалиста, потому что он не прошёл проверку службы безопасности. Поскольку вывод службы безопасности о потенциальной надёжности кандидата не относится к деловым качествам работника, отказывать по такому основанию нельзя. Но и тут есть исключение: если выясняется, что человек купил диплом в переходе, то отказать на этом основании компания имеет все основания.

Если соискатель когда-то не прошёл собеседование, но обратился в компанию повторно, то его оценка на основании предыдущего общения неправомерна.

Как пример, работодатель не стал рассматривать кандидата, сославшись на результаты предыдущего интервью.

Такое решение посчиталось судом необоснованным, ввиду того что между первым и вторым обращением претендент мог пройти обучение и улучшить деловые качества, а организация не провела оценку и нарушила процедуру.

https://www.youtube.com/watch?v=rUjkce1xhOo\u0026pp=ygXjAdCc0L7QttC10YIg0LvQuCDRgNCw0LHQvtGC0L7QtNCw0YLQtdC70Ywg0L7RgtC60LDQt9Cw0YLRjCDQsiDQv9GA0LjQtdC80LUg0L3QsCDRgNCw0LHQvtGC0YMsINC10YHQu9C4INGA0LDQsdC-0YLQvdC40Log0L7RgtC60LDQt9GL0LLQsNC10YLRgdGPINC_0L7QtNC_0LjRgdCw0YLRjCDRgdC-0LPQu9Cw0YjQtdC90LjQtSDQvtCxINC40YHQv9GL0YLQsNGC0LXQu9GM0L3QvtC8INGB0YDQvtC60LU_

Кандидаты могут не видеть разницы между откликом на работном сайте и отказе в трудоустройстве. Однако размещение объявления и получение резюме на сервисе ни к чему не обязывает работодателя. Это прописано в оферте, которую подписывают как компания, так и соискатель.

______________________ ⇒ Ознакомиться с офертой hh.ru

Иногда люди действительно обращаются в суд для выяснения, почему их отклик был отклонён на работном сайте, но суды встают на сторону работодателя.

«Соискатель утверждал, что неоднократно откликался на вакансии компании на сайте hh.ru, но никаких ответов не получал. Такое безразличие соискатель посчитал незаконным. Судьи же считают, что правовые последствия могут возникнуть только после обращения кандидата с заявлением о заключении с ним трудового договора, а направление резюме через сайт поиска вакансий в качестве такого обращения рассматриваться не может».

Таким образом, объяснять каждому откликнувшемуся на сервисе по поиску работы, почему он не подходит организации, не нужно. Достаточно отправить общее уведомление. Если вы всё-таки решили аргументировать решение, убедитесь, что формулировки не идут вразрез с законодательством.

Соискатель имеет право направить в компанию письменный запрос с подписью, чтобы узнать причину отказа. По закону у работодателя есть 7 рабочих дней, чтобы отправить ответное письмо с разъяснениями, причём сделать это нужно также письменно.

Важно!
Просьбы соискателя обосновать отказ посредством электронного письма, мессенджера или работного сайта не имеют юридической силы.

Форма ответа — свободная, но текст обязательно должен содержать причины отказа. Проследите, получил ли соискатель письмо в установленный срок, для этого направьте его по почте заказным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения.

Важно!
Если не отправить письмо, соискатель будет вправе обратиться в суд, а отказ в приёме на работу может быть признан необоснованным. Помимо требований о признании отказа незаконным и об обязании заключить трудовой договор, в исковое заявление может быть включено требование о возмещении причинённого работодателем материального ущерба и компенсации морального вреда. Такое право соискателя предусмотрено ч. 4 ст. 3 ТК РФ.

Если ответ не устроит кандидата, он может обратиться в суд в течение трёх месяцев после получения письма.

За необоснованный отказ работодателю грозят два вида ответственности — административная или уголовная:

За что предусмотрена ответственностьМера ответственностиОснование
Незаконный отказ в приёме на работу (то есть не связанный с деловыми качествами кандидата или отказ тому, кому закон запрещает отказывать) считается нарушением трудового законодательства Административная Предупреждение или штраф: ● с должностных лиц — от 1 000 до 5 000 ₽; ● с ИП — от 1 000 до 5 000 ₽;● с юридических лиц — от 30 000 до 50 000 ₽ Статья 5.27 Кодекса об административных правонарушениях РФ
Отказ в приёме на работу беременной женщины или женщины, имеющей детей в возрасте до 3 лет, по этим мотивам Уголовная ● штраф до 200 000 ₽ или в размере зарплаты либо иного дохода осужденного за период до 18 месяцев;● либо обязательные работы на срок до 360 часов Статья 145 УК РФ
Отказ в приёме на работу соискателей предпенсионного возраста по мотиву достижения ими предпенсионного возраста Уголовная ● штраф до 200 000 ₽ или в размере зарплаты либо иного дохода осужденного за период до 18 месяцев;● либо обязательные работы на срок до 360 часов Статья 144.1 УК РФ
  • Размер компенсации морального вреда вычисляется судом в зависимости от обстоятельств каждого дела «с учётом объёма и характера причинённых работнику нравственных или физических страданий, степени вины работодателя, иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также требований разумности и справедливости» по пункту 63 Постановления № 2.
  • При этом суды практически всегда отклоняют просьбу соискателей в заключении трудового договора, потому что обжаловать необоснованный отказ можно, но не незаключение трудового договора.
  • Резюмируя всё вышесказанное, составлять вакансии и отказывать нужно с умом. Если вы понимаете, что кандидат вам не подходит, советуем следующее:

???? Отправляйте ответ в письменном виде. Соискатель сможет внимательно ознакомиться с причиной отказа, справиться с эмоциями и задать уточняющие вопросы.

???? Подготовьте нейтральный шаблон ответа заранее, который можно отправлять при массовых отказах или править при надобности. Елена Лондарь, HR-эксперт, консультант Премии HR-бренд и Рейтинга работодателей России hh.ru, предлагает следующий текст.

Может ли работодатель отказать в приеме на работу, если работник отказывается подписать соглашение об испытательном сроке?

???? Не оставляйте кандидатов без внимания. По статистике hh.ru, 63% соискателей негативно относятся к организациям, которые оставили их без ответа. Это влияет и на отношение человека к компании, и на бренд работодателя в общем.

Кроме того, отсутствие ответа на отклики на hh.ru влияет на индекс вежливости компании. Если у вас нет времени отвечать каждому, отправьте соискателям шаблонное письмо с помощью кнопок массовых действий в личном кабинете hh.ru. Больше лайфхаков, как работать с откликами соискателей на hh.ru читайте здесь.

???? Если человек проходил интервью в несколько этапов, но ему приходится отказывать, отправьте развёрнутый ответ. Для того чтобы письмо содержало обоснованный ответ — попросите нанимающего менеджера помочь в составлении текста письма.

???? Выделите время на отправку отказов в начале или конце рабочей недели. Это позволит правильно сформулировать мысль и не оставить никого без ответа.

К другим статьям

Можно ли отказать в приеме на работу, если кандидат не хочет заключать трудовой договор с условием об испытательном сроке?

Есть категории лиц, которым запрещено устанавливать испытательный срок при приеме на работу и отказывать заключении трудового договора на этом основании. К таким лицам, в частности, относятся беременные женщины и женщины, имеющие детей в возрасте до полутора лет, лица, приглашенные в порядке перевода от одного работодателя к другому, несовершеннолетние (ч. 4 ст. 70 ТК РФ).

В каких случаях запрещено устанавливать испытание при приеме на работу

В отношении иных соискателей на практике сформировались две позиции.

1. Соискателю, не желающему заключать трудовой договор с условием об испытательном сроке, можно на этом основании отказать в приеме на работу.

Доводы сторонников данной позиции таковы.

Во-первых, условие об испытании работника включается в трудовой договор по соглашению сторон (ч. 1 ст. 70 ТК РФ). Отказ соискателя от испытания означает, что согласие по данному вопросу не достигнуто. Следовательно, работодатель вправе не заключать договор (отказать в приеме на работу).

Во-вторых, условие об испытании не относится к дискриминационному и не ухудшает положение соискателя по сравнению с другими кандидатами (абз. 3 ч. 4 ст. 57, ч. 2 ст. 64 ТК РФ).

В-третьих, на основе резюме и документов, представляемых на собеседование, довольно сложно оценить деловые качества соискателя. Основная цель испытания состоит в том, чтобы проверить, справится ли кандидат с поручаемой ему работой (ч. 1 ст. 70 ТК РФ).

Если соискатель отказывается от испытания, это дает повод усомниться в его профессионализме. В силу абз. 5 п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.

2004 N 2 отказ в приеме на работу по обстоятельствам, связанным с деловыми качествами работника, признается обоснованным.

2. Соискателю, не желающему заключать трудовой договор с условием об испытательном сроке, нельзя на этом основании отказать в приеме на работу.

Если соискатель представил документы об образовании и опыте работы, соответствующие включенным в объявление о вакансии требованиям, однозначно сказать, что соискатель не подходит по деловым качествам, нельзя.

На практике часто встречаются случаи, когда соискатель не хочет подписывать трудовой договор с условием об испытании, а работодатель настаивает на этом. Однако подобное положение он не рассматривает как отказ в приеме на работу.

Трудовой договор представляет собой соглашение между работодателем и работником (ст. 56 ТК РФ). По условиям ч. 4 ст. 57 ТК РФ в нем могут быть предусмотрены дополнительные условия, не ухудшающие положение работника, в частности условие об испытании. Вместе с тем ч. 1 ст.

70 ТК РФ уточняет, что включить такое условие в трудовой договор можно только по соглашению сторон. Данную позицию разделяет Роструд (письмо от 17.05.2011 N 1329-6-1).

Соответственно, если соискатель возражает против прохождения испытания, а работодатель не намерен это условие из трудового договора исключать (между сторонами не достигнуто согласие), договор не может быть заключен.

Читайте также:  Как рассчитать двухнедельный срок при увольнении, если работник трудится посменно, - в календарных днях или в рабочих? 

Незаключение трудового договора сторонами не влечет автоматического отказа соискателю в приеме на работу.

По письменному требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить в письменной форме причину такого отказа. Сделать это необходимо в течение семи рабочих дней со дня предъявления указанного требования. Данные выводы следуют из ч. 5 ст. 64 ТК РФ.

Если трудовой договор не был заключен по причине того, что соискатель отказался включить в него условие об испытании, рекомендуется в ответ на упомянутое требование направить соискателю письмо о готовности принять его на работу на определенных условиях (включая условие об испытании).

Такой ответ работодателя нельзя будет расценить как необоснованный отказ в приеме на работу.

Испытательный срок: как все провести правильно

Трудовой кодекс позволяет работодателю выдвинуть условие об испытательном сроке при приеме на работу соискателю. Срок варьируется до трех месяцев, а для руководителей и еще некоторых должностей, поименованных в части 5 статьи 70 ТК, до 6 месяцев.

Ограничения испытаний. Внимание на законодательство

Существует перечень лиц и ситуаций, ограничивающий применение испытательного срока (см. ч. 4 ст. 70 ТК РФ), т.е. когда заключения такого договора недопустимо:

  • если трудовой договор заключается на короткий срок — до 2-х месяцев;
  • при переводе из одной организации в другую;
  • если работники получили должность в результате избрания по конкурсу;
  • когда на работу устраиваются — беременные женщины, женщины, имеющие детей до 1,5 лет, несовершеннолетние соискатели, специалисты, которые устраиваются на работу впервые в течение 1 года со дня получения среднего или высшего образования.

Обратите внимание, что в последнем абзаце части 4 ст. 70 ТК РФ есть ограничение назначать испытание лицам в случаях, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами.

https://www.youtube.com/watch?v=rUjkce1xhOo\u0026pp=YAHIAQE%3D

На сегодняшний день есть всего два таких исключения:

  • ученики, которые по договору с работодателем успешно прошли обучение (ст. 207 ТК РФ);
  • спортсмены, успешно прошедшие спортивную подготовку (ч. 8 ст. 34.2 ФЗ от 04.12.2007 № 329-ФЗ «О физической культуре и спорте в России»).

Кадровый специалист должен держать руку на пульсе, следить за изменениями в ТК РФ и принятием новых федеральных законов.

Отраслевая принадлежность организации — как не попасть на штрафы

На практике руководители и сотрудники кадровых служб часто совершают ошибку — забывают об отраслевой принадлежности своего бизнеса: транспорт, культура, наука, медицина, агропромышленный комплекс и др. Поскольку бытует мнение, что отраслевые НПА распространяют свое действие только на государственные предприятия и бюджетные учреждения, но это заблуждение.

Всегда надо проверять наличие отраслевых НПА, регулирующих деятельность вашей организации, например: с начала года вступил в силу новый порядок проведения профессионального обучения и прохождения испытания лиц, принимаемых на работу водителями транспорта, утвержденный Приказом Минтранса России № 264 в июле прошлого года (далее — Порядок обучения и испытания водителей).

Сразу проверяете сферу применения НПА (п. 2 Порядка обучения и испытания водителей): распространяется на работодателей — юридических лиц и ИП, осуществляющих на территории РФ деятельность, связанную с эксплуатацией транспортных средств.

Следовательно, все требования данного НПА в части профессионального обучения и испытания водителей при приеме на работу надо организовать и выполнять, в т.ч. коммерческим организациям и ИП.

За нарушение требований административные штрафы:

  • для ИП в размере от 15 000 до 25 000 руб., для юридических лиц — от 110 000 до 130 000 руб. (за нарушение трудового законодательства по части 3 ст. 5.27.1 КоАП РФ);
  • для должных лиц в размере 20 000 руб., для юридических лиц и ИП — 100 000 руб. (за нарушение требований безопасности движения по части 1 ст. 12.31.1 КоАП РФ).

Всегда проверяйте сферу применения отраслевых НПА, как правило, она распространяется на всех юридических лиц и ИП, осуществляющих деятельность на территории РФ.

Положение о порядке прохождения испытания в избавит от споров и судебных разбирательств

Рекомендуем утвердить Положение, которое будет регулировать прохождение испытательного срока в организации и оценку его результатов (далее — Положение). Обязательно следует подготовить разные планы для отдельных категорий персонала.

Такой план должен содержать конкретные задания и сроки их выполнения, за каждым соискателем, проходящим испытание, должен быть закреплен куратор, который будет производить оценку результатов и помогать проходить новичку испытательный срок.

Ознакомьте нового сотрудника с соответствующими документами под роспись. Куратор обязан фиксировать все этапы прохождения испытания и результаты выполнения заданий. В случае трудового спора это позволит отстоять правомерность увольнения в судебном порядке.

Пример успешно выигранного спора, когда работодатель подстраховал себя индивидуальным планом и оценкой результата заданий — Апелляционное определение Московского городского суда по делу № 33-8165/2020.

Сотрудник не подошел работодателю

Если работодатель понимает, что с новым сотрудником ему не по пути, а результаты испытаний неудовлетворительные, то он имеет право до окончания срока испытания расторгнуть трудовой договор с новичком.

Для этого необходимо в письменном виде предупредить сотрудника за 3 дня до даты расторжения договора, указав конкретную причину. За работником остается право обжаловать это решение в судебном порядке (ст.

 71 ТК РФ).

У работодателя, кстати, при увольнении до окончания испытательного срока есть право расторгнуть трудовой договор без учета мнения профсоюза при его наличии в организации и без выплаты выходного пособия (ч. 2 ст. 71 ТК РФ).

  • Вот как выглядит полная процедура прекращения трудового договора:
  • а) Уведомление
  • Составляется в письменной форме, в двух экземплярах, текст произвольный.

В нем обязательно укажите, что в соответствии со статьей 71 ТК, вы сообщаете работнику, что им не был пройден испытательный срок, т.к. показал неудовлетворительный результат испытания, не выполнил план и т.п. Сошлитесь на отчет куратора.

Обратите внимание, что трудовой договор должен быть расторгнут обязательно до окончания срока испытания.

б) Ознакомление с уведомлением

Если сотрудник отказывается ставить подпись под уведомлением, уклоняется от подписания, составьте акт об отказе подписать уведомление, для этого привлеките трех любых сотрудников организации в качестве свидетелей. Акт станет доказательством надлежащего уведомления работника в случае судебного спора с последним после увольнения.

в)Приказ о расторжении договора

После того как предварительная процедура оповещения соблюдена, работодатель выпускает приказ об увольнении. С ним необходимо ознакомить сотрудника под роспись. При этом в трудовую книжку нужно внести следующую запись:

«Трудовой договор расторгнут в связи с неудовлетворительным результатом испытания, часть первая статьи 71 Трудового кодекса Российской Федерации»

г) Расчет

В последний день работы, сотруднику, как любому другому, положено выплатить причитающуюся заработную плату и компенсацию за неиспользованный отпуск. Не забудьте также выдать трудовую книжку (если он не выбрал ведение электронной) и справки (ч. 1 и 4 ст. 84.1 ТК РФ).

Иногда работник просит уволить его по собственному желанию, а работодатель идет ему навстречу.

Конечно допустимо уволить сотрудника и по этому основанию, но в этом случае есть риск, что сотрудник отзовет заявление об увольнении.

Причем, если он сделает это после истечения испытательного срока, то у работодателя уже не останется времени, чтобы его уволить как не выдержавшего испытательный срок.

Уволить нельзя — когда не прошедший испытание сотрудник остается на работе

На первый взгляд все просто, есть конкретный перечень, а в остальных случаях можно применять испытательный срок, но это не совсем так. Приведем примеры.

1) Вы приняли на работу сотрудника. При заключении договора ему был установлен срок испытания — 3 месяца. По данным, которые сотрудник предоставил в анкете, он женат, но супруга не работает потому что ухаживает за несовершеннолетним ребенком-инвалидом.

Уволить такого сотрудника в случае, если он не пройдет испытательный срок, нельзя.

Статья 70 ТК РФ не содержит ограничений для заключения договора с сотрудником, у которого есть ребенок-инвалид, но в силу требования, установленного ч. 4 ст.

 261 ТК РФ, вы не можете расторгнуть договор по своей инициативе с родителем, который является единственным кормильцем ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет.

Утверждение верно, если другой родитель не работает (за несколькими конкретными исключениями, установленными ТК РФ).

Таким образом, работодатель не вправе уволить работника, проходящего испытательный срок, даже при условии отрицательного результата, если у него есть несовершеннолетний ребенок-инвалид, и он является его единственным кормильцем.

2) Другой пример. К вам в отдел кадров пришла новая сотрудница, которая устраивается на работу с испытательным сроком. Позднее девушка предоставила работодателю справку о беременности. Это произошло после того, как работодатель счел результаты неудовлетворительными и решил расторгнуть договор.

  1. Уволить беременную женщину, нельзя, даже если она не прошла испытательный срок.
  2. И неважно, предъявлена справка до или во время испытательного срока, было известно работодателю о беременности работницы или нет — после предъявления справки о беременности в ее защиту вступит ст. 261 ТК РФ
  3. Уволить беременную вы сможете только в случае ликвидации организации.
  4. Неправомерное увольнение в этом случае грозит не только административными штрафами, но даже уголовной ответственностью:
  • штраф в размере до 200 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев;
  • либо обязательные работы на срок до 360 часов.

Точно также нельзя уволить сотрудника, проходящего испытание, если он находится на больничном или в отпуске (ст. 81 ТК РФ).

При этом, если сотрудница решит сама уволится и напишет заявление на увольнение по собственному желанию, то ее увольнению ничего не препятствует.

К сожалению, некоторые женщины злоупотребляют своим правом и намеренно скрывают факт беременности, дожидаясь результатов испытания.

С другой стороны, требовать справку заранее не позволяет закон, да и в любом случае беременность не является причиной отказа для приема на работу, напротив, отказ в это случае будет являться дискриминацией.

Сотрудник сам передумал работать в организации

Работник также может разочароваться в компании, куда он пришел на испытательный срок.

В этом случае он может уволиться в упрощенном порядке — пишет заявление об увольнении не позднее чем за 3 календарных дня до своего увольнения (ч. 4 ст 71 ТК РФ).

В этом случае ему не нужно отрабатывать две недели, а процедура увольнения и запись в трудовой книжке будет точно такая, как и при увольнении по собственному желанию.

Мы подготовим вам письменный ответ со ссылками на законодательство!

Укажите контактные данные и наш специалист свяжется с вами, первая консультация — бесплатно:

Читайте также:  Устроилась в сельскую школу учителем английского языка, полагаются ли мне подъемные как молодому специалисту?

Мои права: как защитить свои права

Нормы трудового права:

  • Статья 70 «Испытание при приеме на работу» Трудового кодекса РФ (ред. от 05.02.2018).

Если наемный работник предполагает, что его трудовые права, связанные с неправомерным установлением ему работодателем испытательного срока при приеме на работу, были нарушены, то рекомендуется следующий порядок действий для восстановления своих нарушенных прав.

Действие первое: ознакомиться с категориями работников, которым работодатель не вправе устанавливать испытательный срок при приеме на работу

Согласно ч. 4 статьи 70 Трудового кодекса испытание при приеме на работу не устанавливается:

  • лицам, избранным по конкурсу на замещение соответствующей должности;
  • беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до 1.5 лет;
  • лицам, не достигшим возраста 18 лет;
  • лицам, получившим среднее профессиональное образование или высшее образование по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам и впервые поступающим на работу по полученной специальности в течение одного года со дня получения профессионального образования соответствующего уровня;
  • лицам, избранным на выборную должность на оплачиваемую работу;
  • лицам, приглашенным на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;
  • лицам, заключающим трудовой договор на срок до 2-х месяцев;
  • работнику, успешно завершившему ученичество у данного работодателя;
  • работнику, направленному для прохождения альтернативной гражданской службы;
  • спортсмену, прошедшему спортивную подготовку у данного работодателя.

ч. 4 статья 70 «Испытание при приеме на работу» Трудового кодекса

Действие второе: определить, относится ли наемный работник к категориям работников, которым работодатель не вправе устанавливать испытательный срок при приеме на работу

Если наемный работник не относится к вышеуказанным категориям работников:

  • то работодатель вправе установить ему испытательный срок при приеме на работу,
  • перейти к третьему действию.

Если наемный работник относится к вышеуказанным категориям работников, то условие об испытательном сроке при приеме на работу является незаконным, даже если у работодателя есть письменное согласие работника на установление испытательного срока при приеме на работу.

Если наемному работнику в этом случае установлен испытательный срок при приеме на работу:

  • то переходим к пятому действию.

Действие третье: определить, законно ли наемному работнику установлена продолжительность испытательного срока при приеме на работу

Максимальный срок испытания при приеме на работу согласно ч. 5, 6 статьи 70 Трудового кодекса не может превышать:

  • 6 месяцев:
    • если наемный работник принимается на должность руководителя или заместителя руководителя организации, главного бухгалтера или его заместителя, руководителя филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения организации;
  • 2 недели:

    • если наемный работник заключает трудовой договор на срок от 2 до 6 месяцев;
  • 3 месяца:

Если испытательный срок истек, и работник продолжает работу, то считается, что он выдержал испытание и последующее расторжение трудового договора допустимо только на общих основаниях.

Если основанием увольнения наемного работника является неудовлетворительный результат испытания, срок которого истек либо был установлен неправомерно:

  • то переходим к пятому действию.

Работодатель не вправе продлевать испытательный срок наемному работнику.

Если продолжительность испытательного срока при приеме на работу соответствует указанным выше требованиям:

  • то переходим к четвертому действию.

Действие четвертое: оценить порядок установления наемному работнику условия об испытательном сроке при приеме на работу

Работодатель не вправе установить испытательный срок при приеме наемного работника на работу без его согласия.

Условие об испытательном сроке при приеме на работу должно быть согласовано с наемным работником до того, как он приступит к работе:

  • испытательный срок при приеме на работу должен быть установлен либо в тексте трудового договора при его заключении,
  • либо в отдельном соглашении.

Согласие на условие об испытательном сроке при приеме на работу должно быть подтверждено подписью наемного работника в трудовом договоре или соглашении об испытательном сроке.

В период испытательного срока работодатель не вправе каким-либо образом ограничивать наемного работника в правах по сравнению с остальными работниками:

  • в том числе установление пониженной заработной платы на испытательный срок
  • либо иная дискриминация являются незаконными.

Нарушение работодателем требований к порядку установления испытательного срока при приеме на работу:

  • в том числе отсутствие в трудовом договоре условия об испытательном сроке при приеме на работу,
  • либо отсутствие согласия наемного работника,
  • означает, что наемный работник принят на работу без испытательного срока.

Если наемный работник не ознакомлен под подпись:

  • с должностной инструкцией, правилами внутреннего трудового распорядка и иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с трудовой деятельностью наемного работника,
  • работодатель не вправе расторгнуть трудовой договор на основании неудовлетворительного результата испытания, связанного с нарушением этих актов.

Если испытательный срок при приеме на работу установлен вопреки запрету:

  • то переходим к пятому действию.

Если работодатель нарушил порядок установления испытательного срока при приеме на работу:

  • то переходим к шестому действию.

Действие пятое: уведомить работодателя о незаконности установления испытательного срока при приеме на работу

Для этого необходимо направить работодателю или его представителю письменное заявление с разъяснением незаконности установления работнику испытательного срока при приеме на работу и предложить внести изменения в трудовой договор путем подписания соответствующего дополнительного соглашения.

Рекомендуется подготовить 2 экземпляра заявления с отказом от предоставления работодателю документа (документов):

  • первый экземпляр заявления необходимо отдать работодателю или его представителю,
  • а на втором экземпляре заявления потребовать поставить отметку о его принятии:
    • регистрационный номер,
    • дата,
    • должность,
    • Ф.И.О.
    • подпись принявшего сотрудника и оставить этот экземпляр заявления у себя.

В случае если работодатель отказывается принять заявление либо ставить отметку о его принятии:

  • можно отправить заявление заказной корреспонденцией (письмом) с уведомлением о вручении и описью вложения.

Если работодатель откажет в рассмотрении заявления или не примет доводы о незаконности установления наемному работнику испытательного срока при приеме на работу:

  • то переходим к седьмому действию.

Действие шестое: уведомить работодателя о нарушении порядка установления работнику испытательного срока при приеме на работу.  

Для этого необходимо направить работодателю или его представителю письменное заявление с разъяснением незаконности порядка установления работнику испытательного срока при приеме на работу и предложить внести изменения в трудовой договор путем подписания соответствующего дополнительного соглашения.

Рекомендации по направлению работодателю заявления см. в пятом действии.

Если работодатель откажет в рассмотрении заявления или не примет доводы работника о нарушении порядка установления ему испытательного срока при приеме на работу:

  • то переходим к седьмому действию.

Работник вправе расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, уведомив об этом работодателя за 3 дня в письменной форме, если в период испытательного срока он придет к выводу, что работа не является для него подходящей.

Вопрос о незаконности установленного испытательного срока при приеме на работу может быть поставлен работником в любой момент:

  • в т.ч. после получения уведомления об увольнении в связи с неудовлетворительными результатами прохождения испытания или
  • после увольнения по этому основанию (в иске о восстановлении на работе).

Таким образом, в суде могут одновременно рассматриваться:

  • самостоятельный иск о признании установленного испытательного срока при приеме на работу незаконным и
  • иск о восстановлении на работе и признании увольнения непрошедшего испытание работника незаконным в связи с неправомерно установленным испытательным сроком.

Действие седьмое: принять меры к урегулированию возникших разногласий

  • Для принятия мер к урегулированию возникших разногласий между наемным работником и работодателем, связанных с неправомерным установлением наемному работнику испытательного срока при приеме на работу, следует обратиться в компетентные инстанции.
  • Для предотвращения трудового спора можно направить обращение:
  • Для разрешения трудового спора можно направить обращение:
  • При этом необходимо учитывать, что не подлежит восстановлению 3-месячный срок на обращение в суд, если этот срок пропущен в результате обращения в государственную инспекцию труда, профсоюзную организацию или к прокурору. 

Если у вас имеются какие-либо вопросы по нарушению Ваших прав, либо вы попали в затруднительную жизненную ситуацию, то дежурный юрист онлайн готов бесплатно проконсультировать вас по данному вопросу

Прием на работу. трудовой договор